2011年7月13日，經老鄉介紹，小陳與個體工商戶飲食店業主杜先生達成口頭約定，小陳為后廚面食制作工，月工資3200元，雙方未簽訂書面勞動合同。

　　2017年9月5日，小陳在輪休日上午外出辦事時發生交通事故受傷住院治療。其后，小陳未再到飲食店上班，飲食店也從該日起未給小陳開工資。

　　2017年10月14日，杜先生因經營不善，將飲食店兌給鄒女士。鄒女士立即到轄區工商所辦理了該飲食店工商變更登記，工商所將經營者為鄒女士的營業執照發給鄒女士。

　　小陳因交通事故所受傷害得到肇事侵權人的賠償后，找到飲食店現經營者鄒女士，要求給付醫療期工資11520元。

　　鄒女士認為，飲食店系個體經營，實際上就是個人經營，小陳的醫療期工資發生在她經營該店之前，她變更登記經營后，小陳與她之間既未建立勞動用工關系，小陳也未來店里工作，雙方之間沒有任何關系，因此，拒絕支付任何費用。

　　鄒女士還說，小陳的相關費用應與原經營者杜先生交涉，與她沒有關系。

　　小陳沒有辦法，只得找杜先生。而杜先生以其早已退出經營，且小陳當初是為飲食店打工并受傷的，因此，一切責任和費用都應由飲食店來解決，與其本人沒有任何關聯。

　　飲食店前后兩位經營者各說各理，小陳不知道該怎么辦，也不知道他們誰說的對？他很想知道，從法律角度看究竟應由誰為他的醫療期待遇買單？

　　【分析】

　　本案主要焦點有二：

　　其一，小陳應否享受醫療期工資待遇？如果有醫療期，依法應當享受多長時間？

　　小陳與飲食店雖未簽訂勞動合同，但小陳自2011年7月14日開始在該飲食店后廚從事面食制作工作，雙方存在事實上的勞動合同關系。依據《企業職工患病或非因工負傷醫療期規定》第三條規定：企業職工（當然包括個體工商戶用工）因患病或非因工負傷，需要停止工作醫療時，根據本人實際參加工作年限和在本單位工作年限，給予三個月到二十四個月的醫療期。其中，實際工作年限十年以下的，在本單位工作年限五年以下的為三個月；五年以上的為六個月。到小陳發生交通事故之日算起，他在該飲食店工作時間已經超過6年，故小陳應享有6個月的醫療期工資待遇。

　　其二，小陳的醫療期工資究竟應向飲食店主張還是向店主人，即向經營者主張？

　　個體工商戶是經工商登記從事工商業經營的公民，變更經營者需注銷登記再重新登記。雖然本案工商行政管理部門直接辦理了該飲食店經營者變更，但這并非表示認可變更前后的某飲食店為同一法律主體。

　　《個體工商戶條例》第二條、第十條的規定，個體工商戶是經工商登記從事工商業經營的公民，“變更經營者”實際上應當先注銷前登記，再重新登記的過程。即使前后個體工商戶字號一致，也并非同一用工主體。

　　小陳于2017年9月5日交通事故后未再上班，因此，應認定小陳與原經營者杜先生建立的勞動關系，該勞動關系已于2017年10月14日變更經營者登記時終止。因此，小陳的醫療期工資應向杜先生主張。

　　若與杜先生協商不成，小陳可依法維權。其維權路線圖是：可在申請確認存在勞動關系仲裁同時，申請給付醫療期工資。若未獲得仲裁支持其主張，可以再向法院起訴，請求法院自己的主張。