近日，成都的范女士表示，懷有6個(gè)月身孕的她被公司單方面解除用工合同，理由是“病假已休完”、“曠工4天”。
范女士稱(chēng)，去年自己到一家貸款公司工作，業(yè)績(jī)突出，今年2月份發(fā)現(xiàn)自己懷孕后，妊娠反應(yīng)特別強(qiáng)烈，特別是在3月份的時(shí)候甚至還出現(xiàn)了頭暈和流產(chǎn)跡象，在醫(yī)生建議之下，范女士決定休假保胎。
令人犯難的是，公司沒(méi)有孕假，只有產(chǎn)假、孕檢假、哺乳假。按照公司要求，范女士只能請(qǐng)了病假，并提交了醫(yī)生診斷證明和請(qǐng)假條。可是，到了6月17號(hào)，范女士收到公司“病假已請(qǐng)滿(mǎn)”的通知。時(shí)隔4天，也就是6月21號(hào)，范女士就被公司告知，自己被解雇了，原因是“曠工”。
范女士表示，自己身懷六甲，至今孕吐反應(yīng)仍然嚴(yán)重，無(wú)法正常上班。而由于自己工齡未滿(mǎn)一年，公司規(guī)定的病假只能請(qǐng)3個(gè)月，3個(gè)月之后范女士再也找不到別的名目可以繼續(xù)請(qǐng)假了。范女士覺(jué)得，這一切都是公司請(qǐng)假機(jī)制不完善所造成的。
她反映情況后，被回復(fù)這是在按照規(guī)定辦事，“不服可以打官司”。目前，范女士已經(jīng)申請(qǐng)了法律仲裁。
相信此案會(huì)得到公正的處理。其實(shí)女職工在孕期“保胎”未必只有病假可以請(qǐng)，上海等地還規(guī)定符合條件的女職工可以請(qǐng)產(chǎn)前假等。
假期一：產(chǎn)前假
首先，對(duì)于上海等地妊娠28周以上符合條件的女職工來(lái)說(shuō)，可以考慮請(qǐng)產(chǎn)前假，當(dāng)然產(chǎn)前假只能按預(yù)產(chǎn)期在產(chǎn)假前執(zhí)行。
《上海市女職工勞動(dòng)保護(hù)辦法》規(guī)定：“如工作許可，經(jīng)本人申請(qǐng)，單位批準(zhǔn)，可請(qǐng)產(chǎn)前假兩個(gè)半月。”上海市實(shí)施《中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保障法》辦法規(guī)定，經(jīng)二級(jí)以上醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)證明有習(xí)慣性流產(chǎn)史、嚴(yán)重的妊娠綜合癥、妊娠合并癥等可能影響正常生育的，本人提出申請(qǐng)，用人單位應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)其產(chǎn)前假。
由此可見(jiàn)，上海的產(chǎn)前假分為“可以批準(zhǔn)”和“應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)”兩種情形。對(duì)于后者實(shí)際上是強(qiáng)制執(zhí)行的。
根據(jù)原上海市衛(wèi)生局《關(guān)于本市醫(yī)療機(jī)構(gòu)依法開(kāi)具產(chǎn)前假和哺乳假有關(guān)疾病證明的通知》，經(jīng)二級(jí)及以上醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)證明有習(xí)慣性流產(chǎn)史和以下嚴(yán)重的妊娠并發(fā)癥、妊娠合并癥等可能影響正常生育的，本人提出申請(qǐng)，用人單位應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)其產(chǎn)前假：（一）不良孕產(chǎn)史（自然流產(chǎn)≥3次、圍產(chǎn)兒死亡史）；（二）嚴(yán)重的妊娠合并癥：1、心臟病：心功能≥II級(jí)，中重度肺動(dòng)脈高壓，右向左分流型先心，嚴(yán)重心律失常，風(fēng)濕熱活動(dòng)期等；2、肝病：急性病毒性肝炎，慢性病毒性肝炎活動(dòng)期，肝硬化，ICP和不明原因的中重度妊娠肝損；3、呼吸系統(tǒng)：哮喘頻發(fā)、肺結(jié)核、其他急性呼吸道傳染病；4、慢性腎臟疾病；5、糖尿病伴有各種急慢性并發(fā)癥；6、重度再障病情未緩解；7、神經(jīng)、精神疾病：癲癇、精神分裂癥、雙相障礙、抑郁癥、焦慮癥發(fā)病期；8、妊娠合并惡性腫瘤；9、妊娠合并梅毒（三期）；10、妊娠合并艾滋病，伴有機(jī)會(huì)性感染或腫瘤；11、可能會(huì)危害母兒健康的其他系統(tǒng)疾病。（三）嚴(yán)重的妊娠并發(fā)癥：1、妊娠期高血壓疾病；2、產(chǎn)科出血；3、先兆早產(chǎn)（有早產(chǎn)史、有早產(chǎn)傾向、宮頸動(dòng)態(tài)縮短）；4、其他并發(fā)重要臟器功能損害的妊娠并發(fā)癥。
以上可能影響正常生育和嚴(yán)重影響母嬰健康的疾病，均須副主任及以上技術(shù)職稱(chēng)的相關(guān)專(zhuān)業(yè)醫(yī)師確診，并由其所在的二級(jí)及以上醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)醫(yī)務(wù)處（科）蓋章證明。
就是說(shuō)，請(qǐng)產(chǎn)前假的程序比請(qǐng)病假要更加嚴(yán)格。
有人問(wèn)：如果女職工既可以請(qǐng)病假，又可以請(qǐng)產(chǎn)前假，請(qǐng)什么假更加合算呢？
一方面，對(duì)于連續(xù)工齡比較短的女職工來(lái)說(shuō)，請(qǐng)產(chǎn)前假或哺乳假，肯定比請(qǐng)病假合算。病假工資與產(chǎn)前假、哺乳假的工資的計(jì)算方法是不一樣的。在計(jì)算病假工資系數(shù)時(shí)，先按休假時(shí)間（以6個(gè)月）為標(biāo)準(zhǔn)劃分，再按職工連續(xù)工齡劃?rùn)n。而在產(chǎn)前假期間，女職工工資不得低于其原工資性收入的80%。比如說(shuō)，工齡1年的女職工，請(qǐng)病假工資打6折，而請(qǐng)產(chǎn)前假或哺乳假，工資打8折，當(dāng)然要請(qǐng)產(chǎn)前假或哺乳假。
另一方面，對(duì)于工資標(biāo)準(zhǔn)超過(guò)全市上年度月平均工資的女職工來(lái)說(shuō)，可能還是請(qǐng)產(chǎn)前假更加實(shí)惠。根據(jù)上海市勞動(dòng)局《關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)職工疾病休假管理保障職工疾病休假期間生活的通知(滬勞保發(fā)[1995]83號(hào))》規(guī)定，職工疾病或非因工負(fù)傷待遇高于本市上年度月平均工資的，可按本市上年度月平均工資計(jì)發(fā)。就是說(shuō)，病假工資是有“封頂線”的，而產(chǎn)前假、哺乳假工資并無(wú)“封頂線”的限制。
但即便是有的女職工連續(xù)工齡在8年以上，工資在上海職工平均工資以下，也可能是選擇產(chǎn)前假更加合算。為什么呢？
因?yàn)楦鶕?jù)《上海市企業(yè)工資支付辦法》，病假工資的計(jì)算基數(shù)為勞動(dòng)者所在崗位相對(duì)應(yīng)的正常出勤月工資，不包括年終獎(jiǎng)、上下班交通補(bǔ)貼、工作餐補(bǔ)貼、住房補(bǔ)貼、中夜班津貼、夏季高溫津貼、加班工資等特殊情況下支付的工資。
請(qǐng)注意，這個(gè)正常出勤月工資是僅指勞動(dòng)者所在崗位相對(duì)應(yīng)的部分工資。如上下班交通補(bǔ)貼、工作餐補(bǔ)貼、住房補(bǔ)貼、中夜班津貼、夏季高溫津貼等項(xiàng)目，盡管也屬于正常出勤的月工資，但是未必與勞動(dòng)者所在崗位相對(duì)應(yīng)，所以也可以不包括在病假工資計(jì)算基數(shù)在內(nèi)。
而根據(jù)上海市勞動(dòng)局《關(guān)于本市企業(yè)女職工生育期間工資支付的解釋口徑》【滬勞保發(fā)（1996）57號(hào)】，產(chǎn)前假按本人原工資性收入的80%發(fā)給，本人原工資性收入指女職工請(qǐng)產(chǎn)前假前正常出勤月的，企業(yè)根據(jù)國(guó)家和本市的規(guī)定以及勞動(dòng)合同的約定，以各種形式支付給勞動(dòng)者的報(bào)酬，即列入工資總額的全部工資收入。
如某位女職工連續(xù)工齡在8年以上，病假工資系數(shù)不打折，但是基數(shù)可能只有5000元，而產(chǎn)前假工資系數(shù)雖然打八折，但是基數(shù)有7000元，打個(gè)八折也有5600元，你說(shuō)哪個(gè)更合算？
另外，病假計(jì)入醫(yī)療期，而產(chǎn)前假不計(jì)入醫(yī)療期；有的病假還可能與年休假相沖突。總而言之，病假是對(duì)于普通職工的保護(hù)，產(chǎn)前假是對(duì)于女職工的特殊勞動(dòng)保護(hù)，所以在大多數(shù)情況下，總是請(qǐng)產(chǎn)前假更加合算。
假期二：病假
其次，如果懷孕女職工不符合請(qǐng)產(chǎn)前假條件，或者不愿意請(qǐng)產(chǎn)前假的，也可以憑醫(yī)生證明請(qǐng)病假。
只要女職工出具了合法有效的病假證明，公司就不能以曠工為由解除勞動(dòng)合同，并不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。那么，公司能否強(qiáng)行以醫(yī)療期已滿(mǎn)為由解除勞動(dòng)合同，并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償呢？也不行！因?yàn)閷?duì)于懷孕女職工，是禁止非過(guò)失性解除的。
醫(yī)療期是指勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷停止工作治病休息，而用人單位不得因此解除勞動(dòng)合同的期限。《勞動(dòng)合同法》第四十條第一項(xiàng)規(guī)定：勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿(mǎn)后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的，用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同。
但是《勞動(dòng)合同法》第四十二條規(guī)定：女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同。盡管“三期”女職工請(qǐng)病假也是計(jì)入醫(yī)療期的，但是對(duì)于“三期”女職工不能以醫(yī)療期滿(mǎn)解除勞動(dòng)合同。
當(dāng)然懷孕女職工請(qǐng)病假還需出具合法有效的證明，且不能違反誠(chéng)實(shí)信用的原則，否則如以下案例中公司仍可解除勞動(dòng)合同，并不需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
【案例回放】孫女士在滬上某上市銀行的信用卡中心工作了約7年，收入不菲。2013年7月，她懷上了小寶寶，計(jì)劃赴美國(guó)生產(chǎn)。孫女士在產(chǎn)檢中查出患有“妊娠糖尿病”，于是從2013年7月開(kāi)始，孫女士連著請(qǐng)了12次病假。2014年1月23日，孫女士前往美國(guó)待產(chǎn)。
2014年3月12日，在距離孫女士預(yù)產(chǎn)期還有10天的時(shí)候，身處大洋彼岸的她，收到了公司的一紙開(kāi)除通知。公司說(shuō)，孫女士2014年1月23日人已在美國(guó)，可是2月19日，孫女士卻向公司提交了在滬上某民營(yíng)醫(yī)院檢查的證明。原來(lái)，孫女士的母親在這家醫(yī)院當(dāng)醫(yī)生，是她請(qǐng)同事代為開(kāi)具的。病假條開(kāi)具的假期長(zhǎng)達(dá)30日，而患者又不在場(chǎng)，這些都不符合相關(guān)規(guī)定，明顯造假。
由于不服仲裁裁決，孫女士向浦東新區(qū)法院起訴，請(qǐng)求判令公司支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金等，但法院不予支持。
假期三：工間休息時(shí)間
再次，即便懷孕女職工既不符合請(qǐng)產(chǎn)前假條件，也不符合請(qǐng)病假條件，但只要她在妊娠7個(gè)月以上（按28周計(jì)算），用人單位應(yīng)給予每天工間休息1小時(shí)，并不得安排加班或夜班勞動(dòng)（指在當(dāng)日22點(diǎn)至次日6點(diǎn)時(shí)間內(nèi)從事的勞動(dòng)）。
需注意，這個(gè)每天工間休息1小時(shí)應(yīng)當(dāng)計(jì)入勞動(dòng)時(shí)間，用人單位不能按病假、事假、曠工處理或扣發(fā)工資，而應(yīng)按出勤對(duì)待，將出勤時(shí)間折合成相應(yīng)工作量在工資中得以體現(xiàn)。
用人單位也可以在現(xiàn)行規(guī)定的基礎(chǔ)上，與女職工協(xié)商確定工間休息時(shí)間，但從保障女職工健康出發(fā)，不宜將工間休息時(shí)間累計(jì)使用。建議用人單位分為兩次安排，即上下午中間各安排休息半小時(shí)。
